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主演:
王破丑、冯蒋丘、万解枇、汪周阳、林无钩、董石作、薛车非
地区:
大陆
导演:
贺月婵 
语言:
国语对白 中文字幕
时间:
2021-03-17 10:11:24
年份:
2021
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股权转让及企业并购过程中容易产生的股权交易问题!

  一、股东股权转让包括哪些权利的转让?

  股权转让时股东如何行使权利,通过股权转让律师的评析,提醒股东了解自己在进行股权转让时拥有的权利及应当注意的事项,以利于股东在股转让的过程中更好地维护股东自身合法权益。

  a   未办工商变更登记

  转让协议仍然有效

  陆先生是某快递有限企业的记名股东。2004年,因企业经营不善,业绩不佳,陆先生与同是该企业股东的张先生达成股权转让协议,将自己持有的该企业40%的股权作价人民币20万元转让给张先生,张先生在协议生效后支付了转让款,但因企业公章丢失未办理股东工商变更登记。2006年,该企业经营状况改善,陆某见企业利润可观,遂以未办理工商变更登记为由,主张股权转让协议无效。

  【评 析】

  根据新《企业法》第33条,工商变更登记并非是股权转让协议生效的法定要件,而是对抗要件。也就是说,只要股权转让协议不违反法律禁止转让的规定,就具有法律效力;是否工商变更登记,既不影响股权转让合同的法律效力,也不影响受让人对股权的取得,只是该股权转让合同不具有对抗善意第三人的法律效力。本案中,陆先生与张先生签订的股权转让协议合法有效,且已履行完毕。因此,陆先生以未办理工商变更登记为由主张股权转让协议无效是没有法律依据的。但值得一提的是,为减少纠纷,股份转让协议履行后应及时到工商部门办理工商变更登记手续。

  b    小股东欲转让股权   可绕开股东会程序

  2004年10月,王小姐与李先生、周先生共同出资60万元成立了一家无纺制品有限企业,王小姐的股份份额为20%。2005年12月,王小姐因家庭经济困难,欲将其所持股份转让给好友朱先生。但占有股份80%的李先生和周先生以股东会的名义,多次阻挠王小姐与朱先生的股权转让,使王小姐非常苦恼。

  【评 析】

  新《企业法》第72条为小股东的股权转让扫除了一定障碍,股东向股东之外的第三人转让股权时不需履行股东会的决议程序,企业的小股东可以直接绕过召开股东会的程序,只要通过书面通知就可以行使其转让股份的权利了。根据该规定,在大股东对小股东对外股权转让进行阻挠的情况下,小股东可以书面通知其他股东,要求其在30天内给予答复,若在规定时间内其他股东没有答复则视为同意转让,小股东可以直接持该通知到工商局就其股权进行变更。

  c 企业故意不“分红” 可请求企业收购股权

  2005年6月股东王先生向股东会提出:企业效益不错,为何不分红企业大股东李先生的说明为:你所见到的只是表面的,真正的收益并不怎么理想,等经济效益再好一点就分红了,你不要急!李先生的说明令王先生大为不满。

  【评 析】

  有些有限责任企业的大股东利用其对企业的控制权,长期不向股东分配利润,也不允许中小股东查阅企业财务状况,权益受到损害的中小股东又无法像股份有限企业股东那样通过转让股份退出企业,致使中小股东的利益受到严重损害。针对这一情况,新《企业法》规定,企业连续五年不向股东分配利润,而企业该五年连续盈利,并且符合本法规定的分配利润条件的,对股东会该项决议投反对票的股东可以请求企业按照合理的价格收购其股权。自股东会会议决议通过之日起六十日内,股东与企业不能达成股权收购协议的,股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。

  二、解读:上市企业所够标的企业不同股权数量的考虑主要包括

  其一,对上市企业业绩的影响。

  收购股权比例不同,财务上有不同的处理方式。一般来说,收购比例越高,对上市企业的业绩贡献越大。

  其二,对标的企业治理的影响。

  在没有特殊安排和特殊规定的情况下,一般而言,收购超过 50% 的股权可以控制标的企业,收购超过 2/3 的股权可以实现对标的所有事项的绝对控制(根据《企业法》的规定,部分重要事项需要 2/3 股本多数决)。

  其三,对决策程序、信息披露和审核等的影响。

  目前上市企业进行第三方产业并购(非整体上市与非借壳),根据收购标的股权比例的不同,其可能出现三种情况:

  1)不构成重大资产重组;

  2)构成重大资产重组但全现金收购;

  3)涉及发行股份收购。

  前两种情况均不需证监会行政许可,但第一种仅需履行企业内部决策程序,第二种需按照重大资产重组的要求履行聘请独立财务顾问等中介机构、编制相关文件等程序。

  是否构成重大资产重组则可能与收购标的企业等股权比例密切相关。

  根据《重大资产重组管理办法》规定,上市企业购买资产达到下列标准之一的构成重大资产重组:

  1、购买的资产总额占上市企业最近一个会计年度 经审计的合并财务会计报告期末资产总额的比例达到 50% 以上;

  2、购买的资产在最近一个会计年度所产生的营业收入占上市企业同期经审计的合并财务会计报告营业收入的比例达到 50% 以上;

  3、购买的资产净额占上市企业最近一个会计年 经审计的合并财务会计报告期末净资产额的比例达到 50% 以上,且超过 5000 万元人民币。

  需要注意的是,计算上述比例时,应当遵守下列规定:

  1、购买的资产为股权的,其资产总额以被投资企业的资产总额与该项投资所占股权比例的乘积和成交金额二者中的较高者为准,营业收入以被投资企业的营业收入与该项投资所占股权比例的乘积为准,资产净额以被投资企业的净资产额与该项投资所、占股权比例的乘积和成交金额二者中的较高者为准。

  2、购买股权导致上市企业取得被投资企业控股权的,其资产总额以被投资企业的资产总额和成交金额二者中的较高者为准,营业收入以被投资企业的营业收入为准,净利润以被投资企业扣除非经常性损益前后的净利润的较高者为准,资产净额以被投资企业的净资产额和成交金额二者中的较高者为准;出售股权导致上市企业丧失被投资企业控股权的,其资产总额、营业收入以及资产净额分别以被投资企业的资产总额、营业收入以及净资产额为准。

  其四,对标的企业股东后续激励的需要。

  一般认为,如果标的股东(通常也是管理层)保留部分股权,有利于对其的后续激励。

  有些方案也会约定对后续股权的处理方案。一般条款是如果标的达到盈利承诺要求,上市企业承诺以一定价格在约定时间收购后续股权。

  其五,对支付方式的影响。

  证监会关于《上市企业重大资产重组管理办法》第四十三条“经营性资产”的

  相关问答(2016 年 4 月 29 日)规定:

  “上市企业发行股份拟购买的资产为企业股权时,原则上在交易完成后应取得标的企业的控股权,如确有必要购买少数股权,应当同时符合以下条件:

  (一)少数股权与上市企业现有主营业务具有显著的协同效应,或者与本次拟购买的主要标的资产属于同行业或紧密相关的上下游行业,通过本次交易一并注入有助于增强上市企业独立性、提升上市企业整体质量。

  (二)少数股权最近一个会计年度对应的营业收入、资产总额、资产净额三项指标,均不得超过上市企业同期合并报表对应指标的 20%。”

  也就是说,当购买标的方少数股权时,如果该项交易构成重大资产重组,则需同时满足两个条件(具有协同效应+比例不超标)才能使用发行股份方式收购,否则上市企业只能使用现金收购。

  其六,进行商誉管理的需要。

  在收购标的是轻资产企业的情况下,并购产生的商誉及其减值风险是一个巨大的威胁。在这种情况下,减少收购股比有助于减轻这一风险。

  例如,首次收购标的企业 51% 的股权,既能控制标的企业并合并报表,同时产生的商誉又仅有收购全部股权时的一半。之后再行收购剩余少数股权时,由于构成同一控制下的合并,将不会再产生商誉。收购价格高于目标企业账面净资产的部分将冲减资本公积,仅影响合并报表净资产。

  三、挂名股东故意侵犯“隐名”股东利益怎么办?

  答:挂名股东如果故意侵犯“隐名股东”利益,作为隐名股东首先要对外界确立其实际“股东”的地位,这种法律风险隐名股东在一开始就应该有所预防,如果没有特别书面约定的话,就只能通过诉讼解决。

  在诉讼前首先要确定以下几点:同时符合下列3个条件的,可以确认实际出资人(隐名股东)对企业享有股权:1、有限责任企业半数以上其他股东明知实际出资人出资。 如在企业设立时一起签订内部协议并实际出资;2、企业一直认可其以实际股东的身份行使权利的。 如已经参加企业股东会议、参与企业股利分配等;3、无其他违背法律法规规定的情形。如外商出资应按外资企业规定进行审批,否则就不能确认为内资企业的股东。

  只有具备以上三个条件,才能通过司法救济维护隐名股东的合法权益。

  四、资产收购和股权收购的差别是什么?

  资产收购和股权收购无绝对优劣

  顾名思义:资产收购就是收购资产,股权收购就是收购股权。

  要资产收购还是股权收购主要是看

  买方想买什么:是资产还是资产以外的东西(如人员、业务体系等等)

  卖方想卖什么:是单纯想把资产卖掉(如精简部分非主营业务)还是想把整个企业卖掉,最后怎么操作就看在买方和卖方能达到的利益共同点。

  如果买方需要的就是卖方的资产一般就是资产收购,如果买方需要的卖方的人才或者业务一般就是股权收购(如互联网企业的收购一般都是股权收购,因为资产在企业里往往不是最重要的部分)。

  其次看实现过程中的法律障碍,有写资产在转让上可能存在法律障碍。

  另外通常来讲收购资产法律关系简单,收购股权可能涉及隐瞒负债、诉讼等潜在问题。同样的,有些企业在股权转让可能存在法律障碍,如果想转让部分业务,通过转让经营性资产的方式可能更容易实现一些。

  总结一下:两种收购没有绝对优劣,主要从双方需求、法律障碍和税费三个方面来看。

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